Las estrategias del Treaty Shopping y Rule Shopping Internacionales

 

El Treaty Shopping (que se podría traducir literalmente como "compras de tratados") es una práctica de planificación fiscal internacional. Ocurre cuando una persona o empresa que no es residente de ninguno de los dos países que firmaron un convenio fiscal, crea una sociedad intermedia en uno de ellos con el único propósito de aprovechar indebidamente los beneficios o ventajas fiscales de ese tratado.

En palabras sencillas: es como usar una "identidad prestada" o una empresa fachada para pagar menos impuestos en un país donde normalmente tendrías que pagar la tasa completa.

¿Cómo funciona? (Un ejemplo práctico)

Imagina que una empresa del País A invierte directamente en el País B y genera ganancias (como dividendos o regalías).

• Si el País A y el País B no tienen un tratado fiscal, el País B podría cobrarle una retención de impuestos muy alta (por ejemplo, del 30%).

Para evitar esto, la empresa del País A hace "Treaty Shopping":

1. Abre una empresa fantasma o "conducto" (conduit company) en el País C.
2. Resulta que el País C y el País B sí tienen un excelente tratado fiscal que reduce esa retención al 5%.
3. La empresa del País A canaliza su inversión y sus ganancias a través del País C.
4. Así, logra reducir su carga fiscal del 30% al 5%, a pesar de que el verdadero beneficiario de las ganancias no tiene ninguna relación real con el País C.

¿Por qué es un problema y cómo se combate?

Para los gobiernos, el Treaty Shopping es visto como un abuso de los convenios de doble imposición, ya que erosiona la base gravable de los países donde se genera la riqueza (pérdida de recaudación) sin que exista una sustancia económica real que lo justifique.

Hoy en día, las autoridades fiscales del mundo (alineadas con el proyecto BEPS de la OCDE, específicamente la Acción 6) combaten esta práctica con herramientas muy estrictas:

• La Cláusula de Beneficiario Efectivo: El tratado exige que quien recibe el dinero sea el dueño real y disfrute de los beneficios, no un simple intermediario que reenvía los fondos.
• El Test del Propósito Principal (PPT - Principal Purpose Test): Si se demuestra que el propósito principal de crear esa estructura en el extranjero fue conseguir el beneficio fiscal del tratado, este beneficio se niega automáticamente.
• Cláusulas de Limitación de Beneficios (LOB - Limitation on Benefits): Reglas muy específicas (comunes en los tratados de EE. UU.) que exigen que la empresa cumpla con ciertos requisitos de residencia, cotización en bolsa o un nivel mínimo de operaciones reales en ese país para poder usar el tratado.

El Rule Shopping (o "compra de reglas") es otra estrategia de planificación fiscal internacional y legal que consiste en manipular deliberadamente la caracterización jurídica de una transacción, de un activo o de una entidad para encajar a la fuerza en la norma fiscal más favorable.

A diferencia del Treaty Shopping (donde lo que buscas es el país idóneo con el mejor tratado), en el Rule Shopping el enfoque está en la definición o el tipo de regla que se va a aplicar. El contribuyente altera la forma jurídica de la operación para que la ley la catalogue de una manera que pague menos impuestos, aunque la realidad económica de la transacción sea otra.

¿Cómo funciona? (Campos comunes de aplicación)

Esta práctica suele aprovechar las zonas grises, las lagunas de las leyes locales o las asimetrías entre las legislaciones de distintos países (mismatches). Se ve frecuentemente en tres áreas:

1. Reclasificación de Rentas (Ingresos)

Es el ejemplo clásico. El contribuyente disfraza la naturaleza de un pago para cambiar su tasa de retención.

• El truco: Un pago que económicamente funciona como un dividendo (reparto de utilidades) o una regalía (pago por uso de tecnología, que suele tener retenciones altas) se estructura legalmente como un pago por servicios técnicos o asesoría, los cuales muchas veces están exentos de retención en la fuente bajo ciertos marcos normativos.

2. Arbitraje con Instrumentos Híbridos

Ocurre cuando dos países ven el mismo contrato financiero de forma distinta.

• El truco: Una empresa emite un instrumento financiero que el País A considera "deuda" (por lo que los pagos son intereses deducibles para quien los paga), pero que el País B considera "capital" (por lo que los pagos recibidos son dividendos exentos para quien los recibe). El contribuyente hace Rule Shopping al elegir la estructura híbrida exacta que active ambas reglas benéficas a la vez.

3. Calificación de Entidades (Entidades Híbridas)

Se busca que una sociedad sea considerada "transparente" (como una sociedad de personas donde los socios pagan el impuesto) en un país, pero "opaca" (como una corporación independiente) en otro, para diferir o duplicar deducciones.

La diferencia clave: Treaty Shopping vs. Rule Shopping

Aunque ambos buscan el abuso del sistema fiscal, sus mecánicas son distintas:

Criterio	Treaty Shopping	Rule Shopping
Objetivo Principal	Acceder a la geografía/tratado de un tercer país.	Acceder a una categoría o definición legal más ventajosa.
Mecanismo	Uso de sociedades intermediarias o fachada (conduits).	Alteración de la forma jurídica del contrato, del activo o de la entidad.
Foco del abuso	El requisito de residencia o subjetivo del tratado.	El requisito objetivo (la definición del hecho imponible).

 

¿Cómo lo frenan las autoridades fiscales?

El Rule Shopping es uno de los blancos principales del derecho fiscal moderno y de la fiscalización basada en la sustancia sobre la forma:

• Reglas de Recharacterización: Las auditorías fiscales permiten a la autoridad ir más allá del nombre del contrato. Si un documento dice "Servicios", pero el análisis funcional demuestra que es una "Regalía", la autoridad reclasifica el ingreso y cobra el impuesto correcto.
• Reglas contra Híbridos (Acción 2 de BEPS): Legislaciones como las reformas fiscales globales alineadas con la OCDE (y aplicadas estrictamente en las legislaciones locales) neutralizan los efectos de los instrumentos híbridos, negando la deducción si el ingreso no está acumulado en el otro país.
• Cláusulas Anti-abuso Generales (GAAR): Permiten desconocer cualquier operación cuyo único fin sea el arbitraje de reglas sin una razón de negocios legítima.